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对民事公告送达的思考

发布时间:2018-01-23    

                                                                                                                         

 

                              对民事公告送达的思考

                                                                                                            
                                                                                                                                                          吴文杰               
                                                                                       

民事诉讼案件的送达,是审理民事案件的一个重要环节,其对于保障当事人的诉讼权利,确保案件程序正确极为重要。民事诉讼案件送达的基本含义是指:人民法院按照法定程序和方式,将诉讼文书送交当事人或其他诉讼参与人的诉讼行为。依据《中华人民共和国民事诉讼法》关于送达的规定,人民法院的送达有直接送达、留置送达、委托送达、邮寄送达、电子送达、转交送达和公告送达等方式。笔者结合在审判实践中的问题,简要分析对公告送达的几点思考。
一、公告送达的理解
(一)公告送达的含义及法律规定
公告送达,是在受送达人下落不明或者用其他方式无法送达的情况下,人民法院通过公告将诉讼文书有关内容告知受送达人的一种特殊的送达方式。《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条规定:“受送达人下落不明,或者用本节规定的其他方式无法送达的,公告送达。自发出公告之日起,经过六十日,即视为送达。公告送达,应当在案卷中记明原因和经过”;《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》(以下简称“民诉法司法解释”)第一百三十八条规定:“公告送达可以在法院的公告栏和受送达人住所地张贴公告,也可以在报纸、信息网络等媒体上刊登公告,发出公告日期以最后张贴或者刊登的日期为准。对公告送达方式有特殊要求的,应当按要求的方式进行。公告期满,即视为送达。人民法院在受送达人住所地张贴公告的,应当采取拍照、录像等方式记录张贴过程。”;第一百三十九条规定:“公告送达应当说明公告送达的原因;公告送达起诉状或者上诉状副本的,应当说明起诉或者上诉要点,受送达人答辩期限及逾期不答辩的法律后果;公告送达传票,应当说明出庭的时间和地点及逾期不出庭的法律后果;公告送达判决书、裁定书的,应当说明裁判主要内容,当事人有权上诉的,还应当说明上诉权利、上诉期限和上诉的人民法院。”。
(二)公告送达的功能
送达在诉讼程序运行过程中起着极为重要的作用,送达制度的衔接功能是其最为重要和关键的功能。送达可以作为评判当事人履行程序义务和承担程序责任的重要依据,可以作为各种期间的计算点,能够为落实当事人程序参与原则提供重要保证,可以为法院的审判提供正当性依据。这些功能是所有送达方式所共有的功能。公告送达当然具有这些共有功能。此外,公告送达还具有强制通知的功能。在当前阶段,由于受送达人故意躲避、下落不明等原因,法院以常规的送达方式(指公告送达以外的送达方式)进行送达经常会出现送达不能的现象。在这种情况下,法院可以通过登报、张贴公告等办法将诉讼文书的内容公之于众,经过一段时间后,不管受送达人是否真实地看到公告,推定文书已经送达,法院已经完成了通知的义务,并强制性地要求受送达人承担相应的法律责任。从功能意义上讲,公告送达实质上可以理解称推定送达。其目的,一是为了使被送达人参加诉讼、及时行使诉讼权利;二是为了保护权利人的权益。
二、公告送达存在问题与不足
审判实践中,随着经济社会的发展、流动人口的增加、信息渠道的畅通,当事人恶意躲避诉讼、利用法律规则拒不配合法院工作人员领取诉讼法律文书等,导致法院送达困难。因此,适用公告送达的案件比例也在增加。其中,以借款合同类纠纷和离婚纠纷案件数量居多。同时,在案多人少矛盾的压力下,为了追求审判的“高效率”,审判实践中对公告送达的适用条件、公告内容、公告送达方式具有很大的随意性,以致造成适用公告送达的受送达人未到庭应诉而不服判决、拒绝履行判决义务、部分案件事实难以查明、判决生效后执行困难,甚至引起涉诉信访案件等情况。基于此,正确分析公告送达存在的问题与不足,有利于我们在今后的审判实践中,严格适用公告送达的方式,确保当事人诉讼权利的保障、维护法律的尊严和权威。笔者通过分析,公告送达大致存在以下几方面的问题:
(一)公告送达存在随意性
《民事诉讼法》及《民诉法司法解释》明确规定公告送达的适用前置条件为受送达人下落不明,或者用本节规定的其他方式无法送达的,公告送达。因此,公告送达是有严格条件限制的,只有在确切条件足以说明受送达人下落不明,或者穷尽直接送达、邮寄送达、留置送达等送达方式完全不能送达的情况下,才能够适用公告送达。但在司法实践中,笔者认为公告送达存在以下几点随意性:
1.公告送达原因和经过不明。常见的有无任何原因直接公告送达、邮寄送达诉状副本被退回后直接公告送达、村委会出具证明后公告送达,当事人电话通知后未到庭领取法律文书便进行公告送达。实践中,有的案件通过原告提供被告的地址后,按照地址进行邮寄,虽然现在都是使用法院专递的形式,但有的邮件回执上注明“收件人外出,家中无人”的,也有注明“收件人外出,家人拒收”的,还有注明“迁移新址不明”,“逾期拒不领取文书”的,邮递人员应付、敷衍的痕迹比较明显。遇此情况,有的审判人员在无法确定是否能够直接送达、留置送达的情况下,遂一律的采用公告送达的方式。
2.由于工作任务重、结案率等方面的要求,在公告送达的卷宗内,基本没有载明公告送达的原因,仅仅是人民法院的公告和在报社刊登公告情况、或在法院公告栏和受送达人住所地张贴公告的照片。如笔者承办的两件再审审查案件,送达人员已和当事人取得电话联系,当事人未来领取文书,承办人遂告知其领取诉状、传票等文书和开庭时间,又进行了公告送达,而公告送达却载明当事人下落不明;而且并未写明为什么要进行公告送达。
3.有的公告送达程序不符合法律规定的要求,不能达到公告送达的目的和效果。《民诉法司法解释》第138条规定了公告送达的方式,但在实际操作过程中,由于诉讼成本高、送达影响办案效率等因素,有的案件的公告既没有在报纸上刊登,也没有在法院公告栏和受送达人住所地张贴,只是将公告作为案卷材料入卷了事;有的只在法院公告栏张贴,而没有到受送达人住所地张贴;有的张贴了之后,并没有在卷内体现张贴的过程。
(二)公告格式和内容过于简单
笔者查阅了人民法院报、检察日报、遵义日报等报刊的公告,送达诉状副本及开庭传票内容有的为:“ xxx:本院受理xxx诉你xx纠纷一案,现依法向你公告送达起诉状副本、开庭传票、应诉通知书等文书······ ”;而送达判决的公告有的为:“xxx:本院受理原告xxx诉你xx纠纷一案已审理终结。现依法向你公告送达xxx号民事判决书。自本公告发出之日起六十日即视为送达。如不服本判决,可在公告期满后十五日内向本院提交上诉状副本,上诉于xx市中级人民法院。”从这些公告内容看,存在的不规范之处有:1.公告送达对象只写明姓名或名称和受理案件的法院,这种方法不利于个人身份的特定化;2.公告的诉讼文书过于简单,送达诉状副本等公告的文书只有名称而无实际内容,公告送达判决书只有案号,并无具体的判决结果。
三、规范和完善公告送达的几点建议
基于公告送达作为送达方式之一,有其特殊性,通过对审判实践中存在问题的分析,不断规范公告送达程序既有利于当事人权利的保障,也有利于法官自我的保护。本人认为民事案件中,向被告送达诉状副本、开庭传票、判决书等法律文书时,在条件允许基础上,应尽量采取直接送达方式,如直接送达确有困难的,可采用邮寄送达、留置送达或委托送达方式。而适用公告送达方式,本人提出以下几点建议。
(一)严格公告送达的适用条件和审核
无论是受送达人下落不明,还是其他方式无法送达,都应该进行严格的审核。1.对下落不明的人,除由原告对受送达人下落不明的事实负证明责任外,即当事人必须出具受送达人原住所地的居民委员会、村民委员会或公安派出所提供的受送达人下落不明的证明材料。同时,案件的承办人应当对这些证明材料进行核实,只有在核实无误后方可以受送达人下落不明为由公告送达。其他方式无法送达后公告的,应在穷尽了直接送达、邮寄送达、留置送达等送达方式后,方能适用,不能以电话联系不上或联系后拒不领取文书、邮寄送达被退回等送达不能后便适用公告送达。而应该在深入社区(村委会)进行走访调查、了解并经过查找后,仍无法得知当事人下落且原住所地的村(居)委会亦证明当事人确实不知去向的,才采用公告送达方式。尤其要注意的是,对于邮寄送达邮寄被退回的,不应一律采用公告送达,承办法官应严格审查退回的原因后,针对不同原因采取不同的送达方式。
2.对于当事人躲避送达,拒不配合的,要完善送达笔录和送达情况,在案卷内将公告送达的原因和已经适用的送达方式的经过详细记明。
(二)规范公告送达方式,采取多元化的公告形式
1.张贴公告的,必须在人民法院的公告栏和受送达人住所地张贴公告,并且应当通过拍照、录像等方式将张贴过程记录在卷内。而不应随意的将公告装入卷内,或者在法院公告栏张贴后拍照即完成整个送达过程。
2.公告方式的选择,应充分考虑当事人的具体情况,不要一律选择登报公告,应将登报公告与张贴公告等形式结合起来,扩大送达的范围和影响力。如受送达人的住所地在本院辖区范围内的,张贴公告的形式肯定比在报社刊登公告更为有效,这样可以让当事人的亲属邻居、基层组织的工作人员代为转告。笔者建议,对于适用公告送达的离婚案件,除了向受送达人的父母或者其他直系亲属调查了解外,尤其是受送达人为女性的,公告的内容应尽量告知其父母。
(三)完善公告的格式和内容
鉴于部分公告存在内容不完善的情况,首先,要改变过去只注明受送达人姓名的做法。如列明受送达人的出生年月日、住所地等情况,则显得公告内容过于繁琐,因此最好是列明姓名后,再列举出其身份证号,这样有利于受送达人获取信息,也可以避免给同姓名的人造成不必要的麻烦。其次,公告内容中明确说明公告送达的原因,是当事人下落不明还是通过多种送达方式送达后无法送达,都应写明,避免采用统一格式都书写为受送达人下落不明。再次,要公告送达所有的法律文书。应该按照《民诉法司法解释》第139条之规定,送达诉状或上诉状副本的,说明当事人起诉或上诉要点;送达判决书、裁定书,应当说明裁判主要内容,一审的还要说明上诉权利、期限和上诉的人民法院。而不应仅仅只公告“xxx,···现向你公告送达诉状副本”、“xxx,···现向你公告送达xxx号民事判决书”等内容。最后,公告发布开庭的时间已经确定的情况下,公告开庭的时间就应该明确到具体的时间点,避免造成当事人无法确认开庭的具体日期,有时候也能避免案件承办人忘记开庭时间。
通过对公告相关问题的分析,在审判实践中,部分适用公告送达的案件无论是在公告送达方式,还是公告送达的原因、内容,都存在有瑕疵和不足的地方。因此,严格审查公告送达的适用条件,完善公告送达格式和内容,并通过多元化形式送达,可以避免送达的随意性,确保案件程序上公正性,既能避免当事人恶意规避送达,也可提高公告送达的有效性。



 

 



 

 



 

 



 

                        



 



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